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上市公司應(yīng)加強(qiáng)對(duì)合伙子公司的控制
熊錦秋
2月17日，ST新潮發(fā)布公告，收到上海證券交易所關(guān)于加強(qiáng)內(nèi)部控制和投資者回報(bào)的工作函，要求之一是有效加強(qiáng)對(duì)子公司的有效控制。作者認(rèn)為，上市公司應(yīng)加強(qiáng)對(duì)合伙子公司的有效控制。
根據(jù)公告，ST新潮子公司寧波鼎良企業(yè)管理合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱“寧波鼎良”）持有海外子公司79%的股權(quán)。Seewave公司作為寧波鼎良執(zhí)行事務(wù)的合伙人，獨(dú)立、全面地執(zhí)行合伙事務(wù)。ST新潮缺乏對(duì)寧波鼎良在普通合伙人變更和董事任免方面的有效控制。雖然ST新潮將董事會(huì)追認(rèn)寧波鼎良普通合伙人變更作為整改措施，但截至目前，ST新潮內(nèi)部控制制度尚未明確規(guī)定海外子公司核心決策主體變更程序。Seewave的董事由其股東選舉產(chǎn)生，但其主要股東仍是寧波鼎良本人，寧波鼎良的事務(wù)由Sewave獨(dú)立決定，這意味著Sewave的董事選舉和其他事項(xiàng)仍由其自己決定。上海證券交易所要求ST新潮避免使用臨時(shí)措施取代系統(tǒng)規(guī)定，并使用循環(huán)授權(quán)架空上市公司必要的決策程序。
根據(jù)合伙法，合伙企業(yè)一般由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)（GP）對(duì)合伙事務(wù)有廣泛的決策權(quán)，而有限合伙人（LP）通常不參與管理。顯然，當(dāng)合伙企業(yè)作為上市公司的子公司時(shí)，其治理結(jié)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)必須符合證券市場(chǎng)法律法規(guī)對(duì)上市公司內(nèi)部控制的要求。上市公司需要有效控制子公司，確保子公司的重大決策符合上市公司的整體利益，當(dāng)然需要有效控制合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)的合伙人。
上市公司對(duì)子公司執(zhí)行合伙人的自主權(quán)過大，導(dǎo)致上市公司對(duì)子公司的控制被架空。為加強(qiáng)上市公司對(duì)子公司的控制，作者建議如下：
首先，上市公司應(yīng)加強(qiáng)對(duì)合伙子公司的內(nèi)部控制和約束。一方面，在合伙企業(yè)框架下，子公司的執(zhí)行合伙人具有很大的自主權(quán)；另一方面，在母子公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，子公司的執(zhí)行合伙人也需要滿足母公司（上市公司）的整體利益。執(zhí)行合伙人的自主決策權(quán)是監(jiān)督和約束的自主權(quán)。合伙企業(yè)（子公司）不是一個(gè)獨(dú)立的王國(guó)。
上市公司對(duì)合伙子公司，可以根據(jù)合伙法建立規(guī)章制度，加強(qiáng)內(nèi)部控制，包括執(zhí)行合伙人應(yīng)定期向其他合伙人和上市公司報(bào)告事務(wù)執(zhí)行，報(bào)告合伙經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，上市公司董事會(huì)或股東大會(huì)審議子公司重大事項(xiàng)，可以指導(dǎo)合伙人監(jiān)督合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。同時(shí)，應(yīng)定期審計(jì)子公司的內(nèi)部控制執(zhí)行情況，以確保該系統(tǒng)的實(shí)施。
第二，上市公司設(shè)立子公司或者應(yīng)當(dāng)避免采取合伙形式。在合伙企業(yè)中，執(zhí)行合伙人可以是自然人或法人，但無論是法人還是自然人，執(zhí)行合伙人的經(jīng)營(yíng)能力、誠(chéng)信質(zhì)量都非常重要，如果執(zhí)行合伙人不能關(guān)注所有合伙人的利益，而是堅(jiān)持自己的利益，因?yàn)閳?zhí)行合伙人授予更大的權(quán)力，其他有限合伙人基本上不能參與經(jīng)營(yíng)，那么道德風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)較大。
合伙需要建立在高市場(chǎng)信用的基礎(chǔ)上，但目前證券市場(chǎng)信用水平需要進(jìn)一步提高，如果上市公司子公司以合伙形式成立，執(zhí)行合伙人也可以采用上述循環(huán)授權(quán)技術(shù)，架空上市公司控制，容易形成特殊的內(nèi)部控制。因此，上市公司最好以公司制度的形式設(shè)立子公司，直接持有子公司的股權(quán)，通過明確的股權(quán)結(jié)構(gòu)，選擇或派遣董事、高級(jí)管理人員到子公司，從而有效地限制和控制子公司。
簡(jiǎn)而言之，上市公司應(yīng)根據(jù)《公司法》、《合伙法》等法律法規(guī)，完善對(duì)各類子公司的控制，加強(qiáng)控制不應(yīng)采取臨時(shí)措施，而應(yīng)建立長(zhǎng)期有效制度，建立和完善公司和子公司內(nèi)部控制制度，加強(qiáng)信息披露，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，真正的銀子公司牢牢控制在自己手中，有效保護(hù)全體股東的利益。
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