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全面注冊制度壓實了“看門人”的責任 中介責任的界限有待澄清
◎記者 徐蔚
6月10日下午，在首屆中國資本市場法治BBS“證券市場高質量發(fā)展與法治保障”BBS上，法律和證券專家參與了“改革創(chuàng)新與證券中介發(fā)展”圓桌BBS，如何明確中介責任，促進資本市場高質量發(fā)展前景和建議。
本次圓桌討論邀請東海證券董事長錢俊文、申萬宏源證券合規(guī)總監(jiān)毛宗平、國浩律師事務所合伙人黃江東、華東政法大學國際金融法學院教授鄭宇分享，由中央財經大學法學院教授邢惠強主持，上海交通大學凱源法學院教授程金華總結為與會者。與會專家認為，壓實中介責任是全面注冊制改革的重要重點。在增加“看門人”法律責任的同時，中介責任的認定也要寬嚴適度，符合“過度處罰”的原則?？茖W配置中介機構的法律責任對促進資本市場的高質量發(fā)展具有重要意義。
中介機構把責任推向前進
在綜合注冊制度下，發(fā)行和上市更容易，中介機構的責任也更重。在新的證券法和新的代表訴訟機制下，如何有效地防范風險，促進資本市場的高質量發(fā)展，是法律和證券界面前的時代課題。
“注冊制度的核心是信息披露。作為‘看門人’，我們的中介機構深感責任重大?！卞X俊文表示，全面注冊制度不僅給券商帶來了業(yè)務增長，也對“看門人”的職責提出了更高的要求。
從中介責任的角度來看，錢俊文認為有三個變化值得關注：一是從“接受責任”到“申報責任”，意味著中介責任的邊界也延伸，在過錯推定原則下，如果中介機構不能有效證明沒有過錯，最終會被認定為過錯；第三，處罰更嚴格，“特別是我們的中小型證券公司，如果受到行政處罰，從分類評價和市場聲譽的角度來看，對公司的影響是不可承受的?！?/P>
在此背景下，大力推進中介機構的高質量發(fā)展尤為重要。毛宗平表示，證券經營機構的高質量發(fā)展必須具有明確的戰(zhàn)略、準確的定位、強大的專業(yè)實力、有效的控制、可持續(xù)的發(fā)展和優(yōu)秀的文化?！边@樣的機構是高質量的機構，這樣的發(fā)展是高質量的發(fā)展，而不是盲目地尋求在短期內賺大錢、快速賺錢、做大生意、玩邊緣球。”
科學配置中介機構責任
加強法治建設，加強中介責任是注冊制改革的重點。目前，對中介機構的法律約束已基本完成。在實踐中，中介責任的科學配置仍有許多細節(jié)需要澄清。
鄭宇認為，從全球證券交易的歷史來看，初始證券交易實際上沒有中介承銷、贊助商、審計或律師驗證等專業(yè)服務，問題是市場實體之間交易的信貸成本過高，影響了最佳游戲交易價格的形成。中介機構的干預本質上是對發(fā)行人發(fā)行信用的“信用增強”，通過其專業(yè)活動幫助發(fā)行人降低投資者對發(fā)行人主體信用的調查成本和交易成本。事后追究中介機構責任的機制也應由中介機構在市場上的實際功能和定位決定。
澄清中介機構責任的關鍵是區(qū)分中介機構應承擔的“特別注意義務”和“一般注意義務”。黃江東說，司法解釋在如何準確識別方面做得很好。各中介機構應在自己的專業(yè)領域承擔特別注意義務，而不是專業(yè)范圍內的一般注意義務。然而，在實踐中，什么是特別注意義務，什么是一般注意義務，是對司法實踐智慧的考驗。
目前，一個非常重要的問題是澄清會計責任和審計責任。”在實踐中，俱樂部被追究責任的案例很多。在最常見的中介機構——證券公司、律師事務所和俱樂部，俱樂部可能是最令人抱怨的，一個突出的問題是，會計責任和審計責任仍有待澄清?！?/P>
毛宗平認為，為了繼續(xù)促進資本市場的高質量發(fā)展和法治建設，加強法治保障，必須進一步加強頂層設計，加強資本市場規(guī)劃指導，繼續(xù)培育良好的市場生態(tài)，加強法治供給，嚴格控制風險底線，深化改革創(chuàng)新，加強科技應用，培育優(yōu)秀文化。
從具體實踐層面來看，毛宗平認為，有必要進一步界定證券市場各中介機構的職責，明確邊界，統(tǒng)一責任和權利；進一步明確機構主體、員工、投資者之間的關系，明確職責。
平衡投資者保護和中介機構發(fā)展
中介機構的專業(yè)服務質量與上市公司和證券的質量有關，然后與大多數(shù)投資者的利益有關。過輕的責任將鼓勵違法行為，過度的責任將使中介機構不堪重負。如何平衡投資者的保護和中介機構的長期發(fā)展？
錢俊文強調，在注冊制度下，證券公司必須承擔責任。在壓實中介機構責任的同時，也希望進一步細化制度，明確責任邊界，堅持過錯與責任一致，過罰相當。
錢俊文認為，行政和解是兼顧違法者問責和投資者補償?shù)囊粭l很好的途徑。2021年10月，中國證監(jiān)會發(fā)布的《證券期貨行政執(zhí)法當事人承諾制度實施辦法》在解決行政資源與行政效率的矛盾、及時賠償投資者損失、盡快恢復市場秩序等方面具有重要的制度價值。在實踐中，行政和解的應用仍然很少，預計相關制度將在未來發(fā)揮積極作用。
黃江東認為，在中介機構責任的認定和邊界的區(qū)別上，要寬嚴適度，過罰相當，不浪費不縱，精準追究責任，兼顧歷史和未來?！皻v史上追究責任沒有那么嚴格，收費也比較低。我們是否應該考慮到當時的實際情況，以高要求追究歷史問題。此外，在未來的發(fā)展中，中介機構總是受到懲罰，是否會產生寒蟬效應，是否也應該考慮整體生態(tài)和未來的發(fā)展?！?/P>
在實踐中，對中介機構責任的認定仍存在諸多爭議。鄭宇表示，在大方向保持正確的前提下，這些爭議將通過具體案例不斷完善中介機構的實踐標準細節(jié)，最終實現(xiàn)尊重市場、尊重規(guī)則的良好平衡。
“每一次意外或不可避免的事故都會促進社會的進步?！编嵱畋硎?，通過對這些案件的判斷，可以更好地警告中介機構，促進證券公司、律師事務所、會計師事務所等機構更準確地履行職責。
程金華最后總結道，一個良好的法治環(huán)境可以讓市場參與者對做好事更有信心，對做壞事更有擔憂。不斷優(yōu)化的法治建設將促進資本市場的進一步高質量發(fā)展。
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